北京市混凝土協(xié)會(huì)曾整理發(fā)布過(guò)混凝土銷售合同中違法公平競(jìng)爭(zhēng)原則的“不合理?xiàng)l款”的表現(xiàn)形式以及內(nèi)容。

下面逐條為您解讀“不合理?xiàng)l款”，并提出相應(yīng)的解決思路。

一、付款約定的“霸王條款

“1.施工期間，施工方向混凝土供應(yīng)方支付貨款的依據(jù)是按雙方結(jié)算價(jià)款的比例進(jìn)行支付，但在合同中，對(duì)于結(jié)算節(jié)點(diǎn)卻沒(méi)有明確的工程進(jìn)度及時(shí)間約定?！?

該條涉及未明確結(jié)算節(jié)點(diǎn)問(wèn)題。

簽訂前：明確時(shí)間節(jié)點(diǎn)。

簽訂后：A.簽訂補(bǔ)充協(xié)議，明確時(shí)間節(jié)點(diǎn)；B.通過(guò)停供等私力救濟(jì)手段；C.通過(guò)訴訟手段要求支付貨款。

“2.施工方向混凝土供應(yīng)方支付貨款視建設(shè)方資金撥付情況而定，如建設(shè)方不能如期向施工方撥付工程款，導(dǎo)致施工方資金不到位的，施工方也無(wú)法及時(shí)向混凝土供應(yīng)方支付混凝土貨款，混凝土供應(yīng)方應(yīng)給予理解，并承諾不因此對(duì)施工方遲供、緩供、停供混凝土，影響工程施工進(jìn)度。”

該條涉及雙方付款以第三方付款為條件，且不能停、緩供問(wèn)題。

簽訂前：據(jù)理力爭(zhēng)，告訴對(duì)方將其與他人的合同風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到我方的不合理性。

簽訂后：通過(guò)私力救濟(jì)手段，停供、緩供。

“施工方因資金困難，需延期支付混凝土貨款的，一是不得堵門、不得停供、不得起訴，雙方發(fā)生債權(quán)債務(wù)不得轉(zhuǎn)讓第三方，否則視為自動(dòng)放棄債權(quán)；二是不得因此影響混凝土供應(yīng)影響周期，否則混凝土供應(yīng)方需承擔(dān)全部責(zé)任。”

該條涉及“不得起訴“、”不得轉(zhuǎn)讓債權(quán)債務(wù)”的問(wèn)題，本身違反法律強(qiáng)制規(guī)定，無(wú)效。

“鑒于目前建筑市場(chǎng)的實(shí)際狀況，施工方不能保證建設(shè)方的資金能按時(shí)足額到位，混凝土供應(yīng)方應(yīng)表示理解與寬容，并愿意與施工方一起承擔(dān)資金壓力。

施工方任何緩付、遲付混凝土貨款的情況出現(xiàn)時(shí)，均不計(jì)取利息。”

第二條第三款和第四款規(guī)定盡管不利于混凝土供應(yīng)方，但雙方基于意思自治作出這樣的約定，就應(yīng)當(dāng)遵守，因此實(shí)踐中很難處理。

“3.如果工程建設(shè)方破產(chǎn)或出現(xiàn)其他不可預(yù)見(jiàn)的因素，造成施工方已經(jīng)無(wú)法全部或部分得到工程款，施工方亦將不會(huì)支付混凝土供應(yīng)方貨款，所造成的損失按照所完成的工程量的比例共同承擔(dān)，即使混凝土供應(yīng)方的結(jié)算數(shù)額已經(jīng)獲得施工方的簽認(rèn)。”

此條規(guī)定類似于第二條第一款規(guī)定，處理意見(jiàn)參考第二條第一款規(guī)定。

“4.在混凝土貨款支付上合同約定的支付節(jié)點(diǎn)不合理。體現(xiàn)在工程至主體結(jié)構(gòu)封頂后一段時(shí)間內(nèi)，開始支付第一筆混凝土貨款?；炷潦Ｓ嘭浛睿?0%-40%）在工程整體竣工驗(yàn)收合格兩年后付清。”

第四條涉及附條件的付款規(guī)定。

簽訂前：修改條件。

簽訂后：通過(guò)訴訟手段，以合同實(shí)際無(wú)法履行為由解除合同。

“5.混凝土供應(yīng)方供應(yīng)的結(jié)構(gòu)工程之外的輔助工程，包括臨建、土方護(hù)坡、施工道路等部位，在工程竣工時(shí)施工方與混凝土供應(yīng)方辦理完畢全部結(jié)算后支付貨款?！?

第五條涉及附條件的付款規(guī)定。處理意見(jiàn)同第四條。

“6.以實(shí)物（如房屋、材料等）折款后沖抵混凝土貨款作為條件，決定是否簽訂合同?！?

第六條規(guī)定屬于以實(shí)物抵款。若不同意，則在簽訂前修改。

二、合作價(jià)格的“霸王條款”

“1.混凝土單價(jià)包括貨物價(jià)款、稅金。運(yùn)輸費(fèi)、裝卸費(fèi)、試驗(yàn)費(fèi)等，還包括售后服務(wù)及其他市場(chǎng)價(jià)格上漲等的各種風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用，如原材料市場(chǎng)價(jià)格調(diào)整，合同單價(jià)不作調(diào)整。”

第一條屬于市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)控制，不算是霸王條款。

“2.混凝土供應(yīng)方應(yīng)承擔(dān)混凝土單價(jià)包括貨物價(jià)款、稅金、運(yùn)輸費(fèi)、裝卸費(fèi)、試驗(yàn)檢驗(yàn)費(fèi)等。合作期間，如遇市場(chǎng)價(jià)格調(diào)整的情況，上漲時(shí)混凝土供應(yīng)價(jià)格不做調(diào)整，下降時(shí)混凝土供應(yīng)價(jià)格給予相應(yīng)下調(diào)。”

該條規(guī)定顯失公平。

簽訂前：修改條件

簽訂后：訴訟手段，合同顯失公平，可訴請(qǐng)撤銷，但有1年除斥期間限制。

“3.合同執(zhí)行期間價(jià)格的調(diào)整依據(jù)為北京市工程造價(jià)信息公布的混凝土材料價(jià)格，造價(jià)信息價(jià)格出現(xiàn)變動(dòng)，上下幅度超過(guò)一定比例，進(jìn)行不對(duì)等的價(jià)格調(diào)整?！?

該條規(guī)定顯失公平。

簽訂前：修改條件，將“不對(duì)等”改為“公平”。

簽訂后：訴訟手段，合同顯失公平，可訴請(qǐng)撤銷，但有1年除斥期間限制。

三、結(jié)算方面的“霸王條款”

“1.墊層、防水保護(hù)層、臨設(shè)、道路、二次結(jié)構(gòu)部分，按圖紙結(jié)算或按混凝土實(shí)際供應(yīng)量打折后的比例進(jìn)行結(jié)算。

2.改擴(kuò)建項(xiàng)目、別墅項(xiàng)目、道路修繕項(xiàng)目等，按圖紙結(jié)算。

3.工程主體部位，圖紙量與小票量對(duì)比，取絕對(duì)值小的方式進(jìn)行結(jié)算。

4.按圖紙量打折后的比例，確認(rèn)工程最終結(jié)算金額?！?

第一條至第四條，屬于圖結(jié)問(wèn)題。

簽訂前：約定票結(jié)，引入國(guó)標(biāo)GBT14902-2012。

簽訂后：已選擇圖結(jié)，無(wú)其他調(diào)整辦法。

“5.合同中對(duì)于結(jié)算節(jié)點(diǎn)和結(jié)算時(shí)間約定不明確?！?

第五條涉及結(jié)算節(jié)點(diǎn)和時(shí)間不明確

簽訂前：明確結(jié)算節(jié)點(diǎn)和時(shí)間。

簽訂后：A.簽訂補(bǔ)充協(xié)議，明確時(shí)間節(jié)點(diǎn)；B.通過(guò)停供等私力救濟(jì)手段；C.通過(guò)訴訟手段要求支付貨款。

“6.因惡劣天氣、施工方施工組織原因造成澆筑終止施工的，現(xiàn)場(chǎng)尚未澆筑的混凝土全部由混凝土供應(yīng)方自行處理（最好的結(jié)果是供需雙方各承擔(dān)1/2,造成巨大浪費(fèi)和環(huán)境污染）?！?

該條款規(guī)定顯然不利于混凝土供應(yīng)方，建議簽訂時(shí)修改條件。

“7.圖紙部位以外損失的混凝土，不計(jì)入結(jié)算總量（如澆筑過(guò)程中浪費(fèi)的混凝土，跑漲模、泵送管內(nèi)余留的混凝土等）?！?

該條款規(guī)定顯然不利于混凝土供應(yīng)方，建議約定票結(jié)，引入國(guó)標(biāo)GBT14902-2012。

四、其他霸王條款

“1.合同版本及價(jià)款手續(xù)規(guī)范問(wèn)題

《混凝土買賣合同》為施工方自行版本，且不得進(jìn)行任何修改，作為簽訂合同的必要條件。

合同簽訂標(biāo)號(hào)外使用的混凝土，不給辦理認(rèn)價(jià)手續(xù)?！?

第一條屬于格式條款的規(guī)定，建議加上，便于法院直接認(rèn)定為格式條款。

“2.合同爭(zhēng)議解決

外阜施工企業(yè)在京承接的工程，混凝土合同中有關(guān)正義解決的訴訟地為施工方工商注冊(cè)地。”

該條屬于約定管轄問(wèn)題。約定到對(duì)方企業(yè)所在地管轄，將增加訴訟成本，同時(shí)也容易受地方保護(hù)主義影響。

簽訂前：增加其他合同履行地。

“3.合同生效問(wèn)題

對(duì)于合同簽字人、或其他事項(xiàng)委托授權(quán)人，不給出具書面授權(quán)委托書、不提供加蓋企業(yè)公章的企業(yè)資質(zhì)文件。

不予明確合同簽訂的生效時(shí)間；混凝土供貨完畢后材給予簽訂合同或仍不簽訂合同；”

第三條涉及合同生效問(wèn)題。實(shí)際上沒(méi)有授權(quán)委托也不存在什么問(wèn)題，直接蓋公章就好。但能夠出現(xiàn)書面的授權(quán)委托更好，因?yàn)榧词构率羌俚模材苡檬跈?quán)委托證明。第二款涉及簽訂時(shí)間不明確，后期可通過(guò)合同履行進(jìn)行佐證。

“4.道路運(yùn)輸及安全相關(guān)問(wèn)題

混凝土供應(yīng)方對(duì)本公司車輛人員進(jìn)行安全管理，對(duì)進(jìn)入施工現(xiàn)場(chǎng)后發(fā)生的所有安全事故承擔(dān)全部責(zé)任。

工程施工期間，混凝土供應(yīng)方對(duì)混凝土供應(yīng)而引起的現(xiàn)場(chǎng)周邊交通、環(huán)保、擾民等問(wèn)題，需承擔(dān)全部責(zé)任。

因交通管制、限行等情況延誤供應(yīng)，追究混凝土供應(yīng)方的賠償責(zé)任。”

第四條第一款約定不明確，不符合法律規(guī)定，無(wú)效。

第二款是關(guān)于侵權(quán)責(zé)任的約定，對(duì)外約定無(wú)效，對(duì)內(nèi)是責(zé)任的分擔(dān)問(wèn)題。第二款約定屬于顯失公平，可訴請(qǐng)撤銷。

“5.合作責(zé)權(quán)不對(duì)等問(wèn)題

合同中關(guān)于違約的處理、處罰或者損害賠償嚴(yán)重不對(duì)等。

強(qiáng)制混凝土供應(yīng)方承擔(dān)其他依照法律法規(guī)不應(yīng)由供方承擔(dān)的質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)等?！?

第五條屬于合作權(quán)責(zé)不對(duì)等的兜底條款，無(wú)法提出具體的解決措施。

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